Право на алименты нетрудоспособных совершеннолетних детей

Имеют ли право на алименты нетрудоспособные совершеннолетние дети? 

В последнее время, часто обращаются с вопросом: Имеют ли право на алименты нетрудоспособные совершеннолетние дети?


Отвечает главный научный консультант компании "Юридическая служба столицы", к.ю.н. Д.А. Ястребов:

Право на алименты нетрудоспособных совершеннолетних детей и реализация этого права - одна из сложных правовых тем в судебной практике.

Рассмотрение судами дел о взыскании с родителей алиментов на совершеннолетних нетрудоспособных детей крайне невелико, что подтверждается и в Обзоре судебной практики по делам, связанным со взысканием алиментов на несовершеннолетних детей, а также на нетрудоспособных совершеннолетних детей (утв. Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 13 мая 2015 г.).

Тем не менее, право на алименты нетрудоспособных совершеннолетних детей предусмотрено действующим законодательством. 

Согласно ст. 85 Семейного кодекса Российской Федерации (СК РФ) родители обязаны содержать своих нетрудоспособных совершеннолетних детей, нуждающихся в помощи.

Родители вправе заключить соглашение о предоставлении алиментов своим совершеннолетним детям независимо от их нетрудоспособности и нуждаемости. В частности, может быть предусмотрена выплата алиментов совершеннолетним трудоспособным детям, продолжающим обучение в высшем учебном заведении.

Соглашение об уплате алиментов – гражданско-правовой договор. К его заключению, исполнению, расторжению, признанию недействительным применяются нормы гражданского права. 

Соглашение об уплате алиментов заключается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению. 

При отсутствии соглашения об уплате алиментов размер алиментов на нетрудоспособных совершеннолетних детей определяется судом в твердой денежной сумме, подлежащей уплате ежемесячно, исходя из материального и семейного положения и других заслуживающих внимания интересов сторон.

Как правило, суды учитывают разъяснения, данные в пункте 17 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25 октября 1996 г. № 9 "О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов", о том, что иски о взыскании алиментов на нетрудоспособных нуждающихся в помощи совершеннолетних детей могут быть предъявлены самими совершеннолетними, а если они в установленном законом порядке признаны недееспособными, - лицами, назначенными их опекунами.

К нетрудоспособным лицам суды относят лиц, признанных в установленном порядке инвалидами.

Признание гражданина инвалидом и установление группы инвалидности производятся федеральными учреждениями медико-социальной экспертизы в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 24 ноября 1995 г. № 181-ФЗ "О социальной защите инвалидов в Российской Федерации" и Постановлением Правительства Российской Федерации от 20 февраля 2006 г. № 95 "О порядке и условиях признания лица инвалидом".

Факт нуждаемости нетрудоспособного совершеннолетнего ребенка определяется судом в каждом конкретном случае с учетом обстоятельств дела.

Доказывать факт нетрудоспособности и нуждаемости должен сам совершеннолетний ребенок.

Важно отметить, что суд имеет право отказать во взыскании алиментов совершеннолетнему дееспособному лицу, если установлено, что...

Полный текст доступен в материалах обзора компании "Юридическая служба столицы".

Признаки "фирм-однодневок"

Интернет-журнал об аналитике и практике торговли и взаимоотношениях с клиентами - Бизнес.Ру обратился к экспертам-юристам за соответствующими разъяснениями и рекомендациями о том, как не заключить договор с "фирмой-однодневкой", чтобы впоследствии избежать претензий от ФНС? 

Своей точкой зрения в обзоре "Признаки фирм-однодневок: мнения экспертов", - главный научный консультант компании «Юридическая служба столицы», к.ю.н.  Д.А. Ястребов:

С 1 июня 2016 года стало больше возможностей проявить должную осмотрительность при выборе контрагента, т.к. с части информации о компании, в соответствии с Федеральным законом от 01.05.2016 № 134-ФЗ, снимается режим налоговой тайны. Именно в связи с этим и появляется новая возможность проверить добросовестность контрагента, не прибегая к услугам специализированных коммерческих организаций. Соответствующая информация будет доступна на сайте ФНС.

Кроме того, не следует забывать о тех критериях "фирм-однодневок", которые определены Минфином в своих многочисленных разъяснениях (Письмо ФНС РФ от 11.02.2010 г. № 3-7-07/84, Приказ ФНС России от 30.05.2007 г. № ММ-3-06/333@ "Об утверждении Концепции системы планирования выездных налоговых проверок", Письмо Минфина России от 16.02.2015 г. № 03-01-10/6845, Письмо ФНС России от 16.03.2015 г. № ЕД-4-2/4124, Письмо Минфина России от 16.10.2015 г. № 03-02-07/1/59422, Приказ ФНС России от 11.02.2016 г. № ММВ-7-14/72@).

Так, под "фирмой-однодневкой" в самом общем смысле понимается юридическое лицо, не обладающее фактической самостоятельностью, созданное без цели ведения предпринимательской деятельности, как правило, не представляющее налоговую отчетность, зарегистрированное по адресу массовой регистрации, и т.д. Суть схемы с участием "фирм-однодневок" сводится к искусственному включению их в цепочку хозяйственных связей. При этом противоправная цель достигается в результате согласованных противоправных действий налогоплательщика и подконтрольной ему "фирмы-однодневки", которая является формально обособленной от налогоплательщика, что часто, как показывает практика, фактически не соответствует действительности.

В этой связи с каждым годом необходимо уделять все больше внимания вопросам проявления должной осмотрительности и осторожности при выборе контрагентов.

Исходя из этого при выборе контрагентов следует учитывать совокупность следующих официальных признаков (Критериев самостоятельной оценки, которые применяют налоговые инспекции в процессе отбора объектов для проведения выездных налоговых проверок):

- отсутствие личных контактов руководства (уполномоченных должностных лиц) компании-поставщика и руководства (уполномоченных должностных лиц) компании-покупателя при обсуждении условий поставок, а также при подписании договоров;

- отсутствие документального подтверждения полномочий руководителя компании-контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность;

- отсутствие документального подтверждения полномочий представителя контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность;

- отсутствие информации о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении складских и/или производственных и/или торговых площадей;

- отсутствие информации о способе получения сведений о контрагенте (нет рекламы в СМИ, нет рекомендаций партнеров или других лиц, нет сайта контрагента и т.п.). При этом негативность данного признака усугубляется наличием доступной информации (например, в СМИ, наружная реклама, Интернет-сайты и т.д.) о других участниках рынка (в том числе производителях) идентичных (аналогичных) товаров (работ, услуг), в том числе предлагающих свои товары (работы, услуги) по более низким ценам;

- отсутствие информации о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ (общий доступ, официальный сайт ФНС России www.nalog.ru).


Наличие подобных признаков свидетельствует о высокой степени риска квалификации подобного контрагента налоговыми органами как проблемного (или "однодневки"), а сделки, совершенные с таким контрагентом, сомнительными.

Как показывает практика, судьи проявляют намного больше внимания к деталям рассматриваемой проблемы, поэтому и критериев, из-за которых у налогоплательщиков могут появиться неприятности, гораздо больше. 

Судебная практика последних лет определила дополнительные признаки, например:

- основные средства и персонал, материальные и технические мощности (возможности), достаточные для выполнения работ или услуг, отсутствуют (см.: Постановления АС: Уральского округа от 18.02.2015 г. № Ф09-460/15, Западно-Сибирского округа от 13.03.2015 г. № А27-13282/2013, Московского округа от 10.02.2015 г. № А40-167858/2013);

- заключение фиктивных договоров аренды (см.: Постановления АС: Уральского округа от 03.06.2015 г. № Ф09-3216/15, Поволжского округа от 28.05.2015 г. № Ф06-23162/2015, Северо-Кавказского округа от 22.06.2015 г. № А63-3417/2014);

- уклонение от получения юридически значимых документов (см.: Постановление АС Северо-Кавказского округа от 28.09.2015 г. № А25-175/2014);

- юридический адрес контрагента является адресом т.н. "массовой" регистрации (см.: Постановление АС Уральского округа от 18.02.2015 г. № Ф09-460/15);

- руководитель организации является т.н. "массовым" руководителем (см.: Постановления АС: Дальневосточного округа от 15.04.2015 г. № Ф03-930/2015, Северо-Кавказского округа от 24.02.2015 г. № А63-13344/2013).


Увы, как показывает практика, учет указанных признаков "фирмы-однодневки" до сих пор не стал правилом для многих субъектов предпринимательской деятельности. Суды "завалены" исками к подобным "контрагентам", но возврат денег или исполнение соответствующих обязательств практически невозможен. Остается довольствоваться, в лучшем случае - актом о невозможности взыскания.

Чтобы обезопасить себя, стоит придерживаться следующих

 12 рекомендаций:

1. При заключении договора ознакомьтесь с уставом фирмы-контрагента. Лучше заручиться выпиской о видах деятельности, порядке назначения и сроке деятельности руководителя.

2. Начиная сотрудничать с фирмой, постарайтесь лично встретиться с ее руководством (генеральным директором). Письменный запрос о встрече, а также аргументированный отказ вашего потенциального партнера станут еще одним...

Подробнее о рекомендациях в обзоре компании "Юридическая служба столицы".

"Скриншот" - доказательство в суде?

Действующее процессуальное законодательство определяет, что суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств...

Может ли "снимок экрана" ("скриншот") быть надлежащим доказательством в арбитражном суде?

Снимок экрана (скриншот, англ. screenshot) – изображение, полученное компьютером и показывающее в точности то, что видит пользователь на экране монитора или другого визуального устройства вывода в конкретный момент времени.

Простейший способ получения снимка экрана для операционных систем Microsoft Windows — использование клавиши PrtScr (для всего экрана) или сочетания клавиш Alt+PrtScr (для текущего окна) на клавиатуре.

Федеральная налоговая служба отразила мнение судов о том, допускается ли отстаивать позицию с помощью скриншота.

Федеральная налоговая служба в своем письме от 31 марта 2016 г. № СА-4-7/5589 отразила мнение судов о том, что отстаивать позицию допускается с помощью скриншота при определенных условиях.

В этом письме ФНС справедливо указывается, что в действующем законодательстве Российской Федерации не закреплены определение "скриншота" (снимка экрана) и порядок его использования.

Тем не менее, на скриншоты в равной мере распространяются все требования, предъявляемые к доказательствам, и в первую очередь – относимость (возможность принятия судом при рассмотрении и разрешении дела только тех доказательств, которые имеют для него значение).

Скриншот, используемый как доказательство по делу, должен иметь для него значение, в противном случае считать его доказательством нельзя!

Кроме того, существуют подзаконные акты, которые содержат некоторые правила, связанные с его использованием.

Например, Приказ Роскомнадзора от 06.07.2010 г. № 420 "Об утверждении порядка направления обращений о недопустимости злоупотреблений свободой массовой информации к средствам массовой информации, распространение которых осуществляется в информационно-телекоммуникационных сетях, в том числе в сети Интернет".

В этом Порядке (Приложение к Приказу Роскомнадзора от 6 июля 2010 г. № 420), установлено. что должностное лицо структурного подразделения при помощи стандартных средств операционной системы Windows, Интернет-браузера Internet Explorer производит сохранение снимка экрана (скриншота), содержащего web-страницу Интернет-СМИ, на которой размещены комментарии читателей. Снимок экрана распечатывается, подписывается должностным лицом с указанием фамилии, имени, отчества и должности, а также времени подписания. Файл, содержащий снимок экрана, сохраняется на жестком диске компьютера. Снимок экрана делается при фиксации нарушения, а также при подготовке предупреждения.

Специалисты, наделенные полномочиями по осуществлению государственного контроля и надзора за соблюдением законодательства в сфере СМИ в соответствии со своими должностными инструкциями, подтверждают наличие в зафиксированном комментарии признаков злоупотребления свободой массовой информации и составляют Акт документирования факта публикации комментариев читателей Интернет-СМИ с признаками злоупотребления свободой массовой информации (далее - Акт). В Акте указывается место и время его составления, фамилии, имена, отчества, должности лиц, составивших Акт, адрес web-страницы Интернет-СМИ, дата выдачи и номер свидетельства о регистрации СМИ. К Акту прилагается распечатанный снимок экрана.

Приведенные правила (Порядок) оформления скриншотов позволяют оценивать их в качестве доказательств по делу. 

Теперь и ФНС решила дать свои разъяснения со ссылками на некоторые процессуальные нормы и складывающуюся судебную практику.

Так, использование снимков с экранов в качестве доказательств регулируется ч. 3 ст. 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в которой указано, что документы, полученные в том числе с использованием информационно-телекоммуникационной сети Интернет, допускаются в качестве письменных доказательств в случаях и в порядке, которые установлены АПК РФ, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или договором либо определены в пределах своих полномочий Верховным Судом Российской Федерации.


=========

НАША СПРАВКА:

Кстати, Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации (далее - ГПК РФ), в отличие от АПК РФ, не ограничивает возможность использования скриншотов в качестве письменных доказательств только в случаях, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации или договором. В силу ч. 1 ст. 71 ГПК РФ суд будет считать доказательствами любые документы и материалы. Причем, не так важно, выполнены ли они в "цифре" или в "графике", получены ли по факсимильной, электронной или другой связи. Главное, - чтобы они позволяли установить достоверность документа!

============


Согласно п. 11 ст. 2 Федерального закона от 27.07.2006 г. № 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" документированная информация - это зафиксированная на материальном носителе путем документирования информация с реквизитами, позволяющими определить такую информацию или в установленных законодательством Российской Федерации случаях ее материальный носитель.

Кроме того, в п. 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 г. № 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 г. № 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" иным документом, подтверждающим наличие или отсутствие сведений в ЕГРЮЛ, может являться в том числе "распечатанная на бумажном носителе и заверенная подписью истца или его представителя копия страницы официального сайта регистрирующего органа в сети Интернет, содержащей сведения о месте нахождения юридического лица и дату их обновления".


ФНС отмечает, что сложившаяся судебная практика позволяет сделать вывод, что суды принимают "скриншоты" в качестве надлежащих доказательств, если они содержат определенные данные.

Пример 1.
Скриншоты являются надлежащим доказательством, только если на них проставлены дата и время получения информации с сайта в сети Интернет. Об этом указанно в приостановлении ФАС Северо-Западного округа от 6 декабря 2010 г. по делу № А56-11028/2010, при этом, отмечено, что "скриншот" должен содержать данные о лице, которое произвело его выведение на экран и дальнейшую распечатку, программном обеспечении и использованной компьютерной технике.

Пример 2. 
В постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 27 апреля 2011 г. по делу № А82-12456/2010 суд указал, что документированной признается информация, зафиксированная на материальном носителе с реквизитами, позволяющими определить такую информацию или ее материальный носитель (п. 11 ст. 2 Федерального закона от 27.07.2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»). Распечатки скриншота данным требованиям удовлетворяют. Основания же ставить под сомнение достоверность сведений, полученных истцом через официальный сайт налоговой службы и надлежащим образом заверенных, отсутствуют.

Пример 3.
В постановлении ФАС Уральского округа от 15 октября 2013 г. по делу № А07-513/2013 судом установлено, что, поскольку специальных нормативных правовых актов, регламентирующих порядок фиксации и использования в качестве доказательств информации содержащейся в сети Интернет, не принято, суды обоснованно применили нормы Инструктивных указаний Госарбитража СССР от 29.06.1979 г. № И-1-4 "Об использовании в качестве доказательств документов, представленных с помощью электронно-вычислительной техники", согласно абз. 1 п. 9 которых в документах, подготовленных с помощью электронно-вычислительной техники, должно быть указано, какой вычислительный (информационно-вычислительный) центр и когда их изготовил (наименование центра и дата изготовления документа могут проставляться автоматически с помощью электронно-вычислительной техники либо любым другим способом).
Согласно п. 4 Инструктивных указаний в документах, подготовленных с помощью электронно-вычислительной техники, должно быть указано, какой вычислительный (информационно-вычислительный) центр и когда их изготовил (наименование центра и дата изготовления документа могут проставляться автоматически с помощью электронно-вычислительной техники либо любым другим способом).
Поскольку распечатки с Интернет-сайта (скриншоты) содержат информацию о дате их получения, наименовании сайта, принадлежности заявителю, суды правомерно заключили, что они имеют доказательственную силу в целях установления обстоятельств правонарушения.
Учитывая изложенное, суды пришли к верному выводу о том, что представленные доказательства отвечают требованиям ст. 67, 68, 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.



Однако, на практике, традиционно, предпочтение отдается скриншотам, оформленным нотариусами в виде протокола осмотра интернет-страниц.

Так, в соответствии со ст. 102 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. Верховным Советом Российской Федерации 11.02.1993 г. № 4462-1), по просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.

Кроме того, данный протокол может быть составлен и без извещения одной из сторон или заинтересованных лиц (определение Санкт-Петербургского городского суда от 20.06.2011 г. № 33-9194/2011).

Составляя нотариальное удостоверение интернет-страниц, в обязательном порядке указывается, что в настоящий момент в производстве судебных или иных компетентных органов нет гражданского или административного дела, для которого производится осмотр.

Перед тем как осматривать доказательства в Интернете, запускается служебная программа «Trasert». Именно ее распечатка будет показывать, что осматривать сайт могли только с данного сервера, и никто не вклинивался в эту процедуру.

После делается указание:
- последовательности осмотра сайта;
- количество распечатанных экземпляров;
- вид распечатки сайта (цветной или черно-белый).

Далее подшивается распечатка с сайта и указываются технические средства и их возможности, которые были использованы:
- тип процессора;
- оперативная память;
- программы осуществления доступа;
- провайдер и договор с ним.

Заключающим этапом в процессе нотариального заверения является указание, что протокол осмотра составлен в нескольких экземплярах, один из которых остается в деле у нотариуса, остальные — выданы.

После заявителем (либо его представителем) ставится подпись в протоколе, отмечается тариф и ставится подпись нотариуса.


Вместе с тем из ст. 103 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате возможность оформления нотариусом скриншота не рассматривается как его исключительная прерогатива.

Скриншот может оформить и представить в качестве доказательства любое заинтересованное лицо.

В качестве примера, можно использовать следующий алгоритм:
1. Создание комиссии для проведения осмотра Интернет-страницы из каких-либо независимых лиц, как вариант, можно пригласить представителей организации, обслуживающую компьютерную технику и т. д.
2. Использование двух компьютеров: один для составления протокола, другой – для осмотра страниц сайта.
3. Обеспечение видеозаписи проводимой процедуры во время ведения протокола, в котором пошагово отражаются все необходимые действия (по аналогии с процедурой, проводимой нотариусом).
4. Распечатка всех страниц сайта, которые необходимы.
5. Завершая видеосъемку, распечатывается протокол осмотра, к которому подшиваются все приложения (распечатанные страницы), после чего, члены Комиссии расписываются в протоколе и в прошивке.


Более того, если речь идет о нарушении прав и охраняемых законом интересов информацией, факт размещения которой фиксируется скриншотом, то заинтересованное лицо может обратиться, например, в органы внутренних дел с заявлением о нарушении его прав с указанием информации и ссылки на сайт. Полицейские проведут проверку и выдадут соответствующий процессуальный документ, в котором будут содержаться сведения о предпринятых мерах, включая исследование материалов интернет-сайта.

Этот документ также можно будет использовать в качестве доказательства.
============

Дополнительно:
Скриншоты, содержащие информацию на английском языке, должны иметьперевод на русский язык (см.: Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.07.2011 г. № А40-143831/10-107-845, оставлено в силе Постановлением ФАС Московского округа от 15.11.2011 г. № А40-143831/10-107-845).

============

ОБЩИЙ ВЫВОД:

Таким образом, скриншот может оформляться как у нотариуса, так и в простой письменной форме самим заинтересованным лицом (с указанием даты и времени создания снимка, адреса интернет-страницы, с которого он выполнен, подписи и сведений о лице, которое сделало и распечатало снимок экрана, а также информации о компьютере).

Обзор подготовлен компанией "Юридическая служба столицы"

О письменном отказе в приеме на работу

Еще летом 2015 г. было введено новое правило в Трудовой кодекс Российской Федерации:

"По письменному требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан сообщить причину отказа в письменной форме в срок не позднее чем в течение семи рабочих дней со дня предъявления такого требования".

Какова же практика применения данной нормы?

Этот вопрос был задан экспертам в блоге "Зарплата.ру".


В обзоре "Отказал? Объяснись!", опубликованном в блоге "Зарплата.ру" (интернет-проекта, входящего в пятерку крупнейших ресурсов по поиску работы и подбору персонала), представил свой краткий комментарий главный научный консультант компании «Юридическая служба столицы», к.ю.н., Д.А. Ястребов:


...«.....Чтобы избежать нарушений при оформлении отказа в трудоустройстве, необходимо направить соискателю соответствующее письмо, а в качестве причины отказа следует указывать только те качества соискателя, которые имеют непосредственное отношение к его профессиональной деятельности и действительно могут повлиять на качество выполняемой работы:

— отсутствие у кандидата определенного уровня образования, квалификационного уровня или других профессионально-квалификационных качеств;
— отсутствие (или недостаток) специальных знаний и навыков в соответствующей сфере деятельности;
— отсутствие (или недостаток) практического опыта работы на рассматриваемой должности;
— состояние здоровья, не позволяющее занимать данную должность (по результатам медосмотра и заключения врачебной комиссии);
— отсутствие определенных личностных качеств, необходимых для выполнения профессиональных обязанностей (например, неумение находить компромиссы может создать сложности в общении с коллегами или клиентами);
— подтвержденное штатным расписанием отсутствие вакантных должностей на момент обращения соискателя.

Согласно ч. 5 ст. 64 ТК РФ по требованию лица, которому отказано в приеме на работу, работодатель обязан сообщить причину отказа в письменной форме.

Разработчик законопроекта, как раз и предусматривающего право требовать письменного отказа, указывал, что «законодательно не предусмотрен срок, в течении которого работодатель обязан предоставить письменный ответ. Таким образом, норма, призванная защищать права граждан при приеме на работу, фактически является «мертвой», так как привлечь работодателя к ответственности в данный момент невозможно. Такое положение влечет за собой наличие разного рода злоупотреблений со стороны работодателей, что недопустимо». (Из пояснительной записки к законопроекту № 549514-6 «О внесении изменения в статью 64 Трудового кодекса Российской Федерации (в части установления срока для сообщения работнику причин отказа в заключении трудового договора)»)

Однако, на практике поправка работать не будет и тем более не сможет реально защитить от дискриминации.

Если ранее, в письменном отказе будут фигурировать стандартные выверенные юристами формулировки типа «Благодарим Вас. К сожалению, мы нашли более подходящего нам кандидата», то сейчас разрабатываются иные универсальные шаблоны для отказа кандидатам.

Если же кандидата на собеседование ещё не приглашали, то кадровик может сообщить, что на момент поступления его резюме уже был отобран ряд претендентов для принятия окончательного решения руководством, а вакансия была в стадии закрытия.

Уже сейчас используют формулировки в письменных отказах:

«Мы внимательно ознакомились с Вашим резюме на вакансию «руководитель отдела», но, к сожалению, в настоящее время не готовы сделать Вам предложение о работе в нашей организации. Должностная инструкция руководителя отдела, утвержденная приказом генерального директора, предусматривает наличие высшего профессионального (экономического) образования, стажа работы по специальности в данной области не менее 5 лет и руководства коллективом отдела не менее 3-х лет. Как следует из Вашего резюме, Вы имеете высшее техническое образование, и у Вас нет достаточного опыта руководства данным направлением».

Или же: «На Ваше требование сообщить согласно ст. 64 Трудового кодекса России причину отказа в заключении с Вами трудового договора сообщаем, что на вакантную должность «руководитель отдела» приглашен другой кандидат, так как его образование, опыт, навыки более соответствуют предъявленным требованиям».

Можно сослаться и на результаты письменного тестирования: «Сообщаем Вам, что по результатам письменного тестирования, проведенного с Вашего письменного согласия, Вам отказано в заключении трудового договора по причине неудовлетворительных знаний в данной области. Это подтверждается результатами теста — Вы набрали 20 баллов при минимальных требованиях к кандидату, установленных в Положении о подборе персонала нашей организации, 50 баллов».

Если, по мнению соискателя, отказ в приеме на работу является необоснованным, он вправе на основании ч. 6 ст. 64 ТК РФ, обжаловать его в судебном порядке. При этом, в соответствии со ст. 3 ТК РФ лицо, считающее, что оно подверглось дискриминации при заключении трудового договора, вправе требовать в судебном порядке устранения в отношении него дискриминации, возмещения причиненного ущерба и компенсации морального вреда.

В соответствии со ст. 381 и ст. 391 ТК РФ индивидуальный трудовой спор об отказе в приеме на работу рассматривается непосредственно в судах и относится к компетенции мировых судей, поскольку трудовой спор между работодателем и лицом, выразившим желание заключить трудовой договор, не является спором о восстановлении на работе, так как он возникает между работодателем и лицом, изъявившим желание заключить трудовой договор, а не между работодателем и лицом, ранее состоявшим с ним в трудовых отношениях.

Согласно ст. 28 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, иск к организации предъявляется по месту ее нахождения. Работник должен доказать обстоятельства, имеющие юридическое значение для данного спора. В тоже время, работодатель, участвующий в деле как ответчик, имеет право представить свои возражения.

Так, гражданин, обратившийся в суд, должен доказать несоответствие данного отказа действующему трудовому законодательству, а работодатель – законность отказа в приеме на работу.

При рассмотрении дел об отказе в приеме на работу судам необходимо проверять, делалось ли работодателем предложение об имеющихся у него вакансиях (например, сообщение о вакансиях передано в органы службы занятости, помещено в газете, объявлено по радио, оглашено во время выступления перед выпускниками учебных заведений, размещено на доске объявления), велись ли переговоры о приеме на работу с данным лицом и по каким конкретным основаниям ему было отказано в заключении трудового договора.

Таким образом, даже если объявление о вакансии было доведено до потенциальных соискателей всеми возможными способами, главное – верно сформулировать основание отказа в приеме на работу.

Лица, виновные в необоснованном отказе в заключении трудового договора, могут быть привлечены к дисциплинарной, административной и уголовной ответственности. В частности, к виновным должностным лицам работодателем могут быть применены следующие дисциплинарные взыскания: замечание, выговор, увольнение.

Также, согласно статье 5.27 КоАП РФ, нарушение законодательства о труде и об охране труда влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, — от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц — от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.

Совершение данного административного правонарушения, лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до трех лет; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, — от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц — от пятидесяти тысяч до семидесяти тысяч рублей. Таким образом, не предусмотрено действительно серьезной ответственности за необоснованный отказ в приеме на работу.


С другой стороны…

Закон не дает четкой трактовки, с какого момента взаимодействия с кандидатом возникает обязанность предоставить письменный отказ в течение недели, что и дает широкое поле деятельности для т.н. «трудовых аферистов», которые изначально и не планируют работать в организации, а их цель – заработать на разных работодателях.

То есть, работодатель обязан в течение 7 дней предоставить кандидату какой-то ответ, если он молчит, не дает пояснение об отказе, соответственно, он уже нарушает закон.

Таким образом, это популистское нововведение только добавило формализма в процесс подбора персонала. Ранее кандидат обращался после собеседования за обратной связью, чтобы проанализировать и сделать выводы для дальнейшего успешного поиска работы. Теперь же кандидаты не просят, а уже стали требовать.

Чтобы минимизировать риски, организациям следует пересмотреть текст объявлений о вакансии. Кроме того, стоит также максимально подробно составлять требования к резюме. А также создать соответствующий локальный нормативный акт, определяющий процедуру приема, и знакомить с ним кандидатов. Как показывает практика, до суда часть дел не доходит, многие вопросы решаются в досудебном порядке».

Вопрос о риске добросовестности (недобросовестности) приобретателя жилого помещения

Краткий комментарий для издания региональной ассоциации риэлторов «Есть вариант!» о безопасности сделок с недвижимостью и добросовестности покупателя... 

Добросовестным считается покупатель (приобретатель), который не знал и не мог знать, что он приобрёл имущество у лица, которое не вправе его отчуждать. Вопрос о добросовестности приобретателя часто становится предметом судебных разбирательств... 

В обзорной статье "Задача покупателя – стать добросовестным", опубликованной в Еженедельном региональном издании «Есть вариант!» (№11 (14.03.2016) С. 14-15), представлен комментарий главного научного консультанта компании «Юридическая служба столицы», к.ю.н., Д.А. Ястребова:

Разрешая вопрос о добросовестности (недобросовестности) приобретателя жилого помещения, необходимо учитывать осведомленность приобретателя жилого помещения о наличии записи в ЕГРП - Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним о праве собственности отчуждателя имущества, а также принятие им разумных мер для выяснения правомочий продавца на отчуждение жилого помещения. 

Суды, как правило, стали учитывать не только наличие записи в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним о праве собственности отчуждателя имущества, но и то, была ли проявлена гражданином разумная осмотрительность при заключении сделки, какие меры принимались им для выяснения прав лица, отчуждающего это имущество, и т.д. При этом суды исследуют вопросы, связанные с возмездностью приобретения квартиры по сделке, отвечающей признакам действительной сделки, наличием обременений, включая наложенный арест, выясняют, производило ли лицо, полагающее себя добросовестным приобретателем, осмотр жилого помещения до его приобретения, иные факты, обусловленные конкретными обстоятельствами дела. Суды исходят из того, что о добросовестности приобретателя может, в частности, свидетельствовать ознакомление его со всеми правоустанавливающими документами на недвижимость, выяснение оснований возникновения у продавца недвижимого имущества права собственности, непосредственный осмотр приобретаемого имущества. 

Если же совершению сделки сопутствовали обстоятельства, которые должны были вызвать у приобретателя жилого помещения сомнения в отношении права продавца на его отчуждение, то такому приобретателю может быть отказано в признании его добросовестным.

В тоже время, гражданину крайне сложно контролировать экономический оборот, следить за качеством всех предшествующих сделок, и тем более – перепроверять государственные решения относительно признания официального статуса имущества, кроме того, для того, чтобы проявить осмотрительность необходимо иметь соответствующие знания и опыт.

Поэтому, целесообразно определить объективно выполнимый и не подлежащий расширению перечень действий, которые должен совершить покупатель перед заключением сделки. 

Говоря о признаках рискованной сделки, следует отметить, что основная цель проверки объекта недвижимости перед его покупкой – избежать притязаний на законность приобретения права собственности новым владельцем и претензий на право вселения в неё третьих лиц. 

Предъявить подобные требования можно, если, например:
- есть временно выбывшие по различным причинам (срочная служба в армии, находящиеся в местах лишения свободы осуждённые, пациенты
психиатрических больниц), 
- есть претенденты на наследственное имущество, дети, не достигшие 18 лет;
- сделку совершает лицо, признанное недееспособным.

Необходимо ориентироваться в документах на жилое помещение, которые обязан предоставить продавец.

Правоустанавливающие документы идентифицируют личность продавца, подтверждают факт владения собственностью и на каком основании
получено это право: паспорт (следует убедиться, что собственник – реальный человек, встретьтесь с ним лично, проверьте паспорт, в том числе, используя специальный сервис на официальном сайте Федеральной миграционной службы России); справки об отсутствии постановки на учёт по поводу алкоголизма и наркомании (факультативно). Документы, фиксирующие наступление права собственности по итогам приватизации: договор и свидетельство, удостоверяющее право собственности; другие основания владения квартирой: договор купли-продажи, дарение, наследование с соответствующими договорами и свидетельствами государственной регистрации права собственности.

Выписку из ЕГРП может получить сам покупатель, предъявив паспорт в территориальном органе Росреестра. Её содержание расскажет всё о предыдущих и настоящих владельцах, наличии обременений (арест, залог). 

Также следует изучить сведения из домовой книги в виде расширенной, или архивной, выписки. при необходимости, узнать о наличии письменного согласия опекунских органов на совершение продажи при наличии зарегистрированных детей и недееспособных граждан.

Кроме того, необходимо и нотариальное согласие супруга при условии совместной покупки квартиры в браке.

Не лишним будет и получение экспликации, или плана квартиры, для установления факта незаконной перепланировки.

Если сделку проводит посредник – доверенное лицо, то желательна совместная встреча.

Если из выписки ЕГРП вы узнали, что квартира часто переходила из рук в руки, то это косвенно может свидетельствовать о том, что хозяева от неё избавлялись. Из той же выписки выясняется, что квартира в недавнем прошлом имела обременения, а теперь их нет, тем не менее, следует быть осторожным, т.к. можно добиться отмены наложенного на квартиру ареста, при этом, она может оставаться предметом судебного спора (например, о разделе имущества между бывшими супругами).

Проверяя доверенность, следует обратить внимание на то, какие конкретные действия в ней обозначены, которые доверенное лицо имеет право совершать.

И ещё один момент, важный для покупателя, – Не стоит указывать в договоре сумму покупки меньшую, чем реальная цена, поскольку в случае возникновения непредвиденных обстоятельств, уплаченную фактически сумму возвратить не удастся!

Арбитраж впервые включил в мировое соглашение обязанность молиться!

В мировом соглашении, утвержденном Арбитражным судом Нижегородской области (Дело № А 43-19656/2015, судья Е.А. Назарова), Ответчик обязался молиться за здоровье Истца в благодарность за прощение более чем половины суммы долга, который являлся предметом спора...


Впервые в современной истории отечественного права в мировое соглашение, заключенное в рамках арбитражного процесса, было включено условие о вознесении молитв за здравие оппонента. 

Именно такое мировое соглашение, утвердил Арбитражный суд Нижегородской области, которое было заключено между коммерческой организацией (ООО «Эра») и Нижегородской Епархией Русской Православной Церкви в споре о взыскании с духовной организации долга по договору подряда. Нижегородская Епархия РПЦ заказала у указанной коммерческой организации разработку проектной документации для установки блочно-модульной котельной в одном из своих зданий. ООО "Эра" выполнила свои договорные обязательства, однако Ответчик оплатил выполненную работу только наполовину, перечислив за проект вместо 916 000 рублей 458 000 рублей. 

Проектная организация обратилась в суд с иском о взыскании остатка суммы и процентов, набежавших за ее использование. Однако, до начала рассмотрения дела по существу, стороны заключили мировое соглашение, по условиям которого, Нижегородская Епархия РПЦ обязалась оплатить Истцу часть его требований, изложенных в исковом заявлении, в размере 200 000 (двести тысяч) рублей и "возносить молитвы о здравии раба Божиего Арсеньева Ивана Михайловича и раба Божиего Лепустина Сергея Александровича, их семей и благополучии во всех их благих делах и начинаниях".

Подробнее в обзоре компании "Юридическая служба столицы".

О юрисдикционных иммунитетах иностранного государства и имущества иностранного государства в Российской Федерации

Краткий комментарий для Информационно-правового портала ГАРАНТ.РУ о юрисдикционных иммунитетах иностранного государства и имущества иностранного государства в Российской Федерации.

В целях обеспечения баланса юрисдикционных иммунитетов России и других стран и развития внешнеэкономической деятельности 1 января 2016 года вступил в силу Федеральный закон от 3 ноября 2015 г. № 297-ФЗ "О юрисдикционных иммунитетах иностранного государства и имущества иностранного государства в Российской Федерации", который установил правовой режим юрисдикционного иммунитета иностранного государства и его имущества на территории России.

Юрисдикционные иммунитеты иностранного государства и его имущества - судебный иммунитет, иммунитет в отношении мер по обеспечению иска и иммунитет в отношении исполнения решения суда.

Данный закон направлен на защиту российских интересов путем отказа от концепции абсолютного юрисдикционного иммунитета иностранных государств в России, что позволит принять ответные меры при обращении взысканий на российскую собственность за ее территорией.


Этому вопросу посвящена аналитическая статья, размещенная на Информационно-правовом портале ГАРАНТ.РУ, в которой дан краткий комментарий главного научного консультанта компании "Юридическая служба столицы", к.ю.н. Д.А. Ястребова.

Полный комментарий:

Следует отметить, что ещё советское процессуальное законодательство базировалось на т.н. «концепции абсолютного иммунитета», которая подразумевает, что предъявление в национальных судах исков к иностранному государству, а также наложение ареста на имущество такого государства или принудительное исполнение вынесенного против него судебного решения - допускаются лишь с согласия соответствующего государства. Данная концепция нашла свое продолжение и в нормах, принятых и после развала СССР. Однако, на практике во внешнеэкономической деятельности (в ряде международных договоров по внешнеэкономическим вопросам) Россия, вынуждена отказываться от иммунитета в отношении определенных категорий сделок и имущества, в частности, по сделкам, заключенным или гарантированным торговыми представительствами.

Еще в начале 90-х годов, в связи с существенным расширением внешнеэкономической деятельности, с целью привлечения иностранных инвестиций Россия заключила ряд международных договоров о взаимной защите инвестиций, предусматривающие, что споры, связанные с инвестициями, рассматриваются в международном коммерческом арбитраже.

Заключая такие соглашения, как правило, каждое государство-участник, приобретает возможность обеспечить эффективную реализацию прав своих физических и юридических лиц в другом государстве.

Кроме того, для иностранного инвестора, несущего определенные риски, принципиально важно, что государство, принимающее капиталы, предоставляет ему надлежащую защиту и гарантии. В частности - гарантию применения предусмотренного таким соглашением режима для инвестиций вне зависимости от могущих произойти в стране-реципиенте изменений, в том числе и в законодательстве.

К настоящему времени Россия является участницей более 70 соглашений с иностранными государствами о поощрении и взаимной защите капиталовложений, 14 из них подписаны еще в период существования СССР.

Однако, складывающаяся международная договорная практика России показывает, возникновение тенденции признания Российской Федерацией юрисдикции иностранных судов, что представляет собой отказ от иммунитета. При этом, растет количество исков, предъявляемых к Российской Федерации и ее органам в иностранных судах, а также последующих спорных действий в отношении имущества России в иностранных государствах.

В последнее десятилетие в законодательстве зарубежных стран широкое распространение стала получать т.н. «концепция ограниченного (функционального) иммунитета» государства, в соответствии с которой иностранное государство, его органы и организации, а также их собственность уже не пользуются иммунитетом в отношении требований, вытекающих из коммерческой деятельности указанных субъектов.

Именно на этой концепции основана принятая ООН в декабре 2004 года Конвенция о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности, которая установила, что иностранное государство не пользуется иммунитетом от юрисдикции судов другого государства, если оно:

а) заключило коммерческую сделку, трудовой договор;

б) причинило вред личности или ущерб имуществу.

Кроме того, иностранное государство не может ссылаться на иммунитет по делам, касающимся собственности; установления его права на интеллектуальную и промышленную собственность; по делам, связанным с его участием в компании или другом объединении, с эксплуатацией государственных морских судов в иных целях, нежели государственные некоммерческие цели; арбитражных оговорок относительно коммерческих сделок.

Данная Конвенция подписана Российской Федерацией 1 декабря 2006 года, но не ратифицирована и в силу так и не вступила.

Учитывая положения данной Конвенции, новый федеральный закон, в целях обеспечения баланса юрисдикционного иммунитета, предоставляемого иностранному государству в соответствии с законодательством Российской Федерации, и юрисдикционного иммунитета, предоставляемого Российской Федерации в данном иностранном государстве, предусматривает возможность ограничения судом Российской Федерации на основе принципа взаимности юрисдикционного иммунитета иностранного государства, если установлено, что в иностранном государстве, в отношении которого возник вопрос о юрисдикционном иммунитете, Российской Федерации предоставляется юрисдикционный иммунитет в более ограниченном объеме, чем тот, который предоставляется иностранному государству.

Определены случаи, когда иностранное государство не пользуется судебным иммунитетом:

1) в случае выражения согласия на осуществление судом Российской Федерации юрисдикции в отношении конкретного спора;

2) в отношении споров, связанных с:
- участием иностранного государства в гражданско-правовых сделках и/ или осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности;
- участием в юридических лицах или образованиях без статуса юридического лица;
- интеллектуальной собственностью;
- эксплуатацией судна;
- споров о правах на имущество;
- споров о возмещении вреда;
-трудовых споров;

3) в случае отказа иностранного государства от судебного иммунитета.

Также, установлены случаи, когда иностранное государство не пользуется иммунитетом в отношении мер по обеспечению, а также иммунитетом в отношении исполнения решения суда.

Кроме того, перечислены виды имущества иностранного государства, пользующееся иммунитетом в отношении мер по обеспечению иска и иммунитетом в отношении исполнения решения суда.

Одновременно, данный Закон не наносит ущерба привилегиям и иммунитетам, которыми в соответствии с нормами международного права пользуется иностранное государство в отношении осуществления функций его дипломатических представительств, консульских учреждений, специальных миссий, представительств при международных организациях или делегаций в органах международных организаций либо на международных конференциях и относящихся к ним лиц, а также не наносит ущерба иммунитетам, которыми в соответствии с нормами международного права пользуется иностранное государство в отношении воздушных судов или космических объектов, принадлежащих иностранному государству или эксплуатируемых им, а также военных кораблей и других эксплуатируемых в некоммерческих целях государственных судов, как и не наносит ущерба привилегиям и иммунитетам, предоставляемым в соответствии с нормами международного права главам государств, правительств или министрам иностранных дел.

Принципиально важно отметить, что активное использование положений данного Закона на практике, - увеличивает риск снижения инвестиционной привлекательности России для иностранного бизнеса.